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私募基金備案的17個常見問題

來源:律師隨筆 上海互聯網金融律師 時間:2018-08-23 瀏覽:0
導讀:私募基金備案的常見問題1、私募基金登記備案的性質?答:私募投資基金管理人登記和私募基金備案不屬于行政許可事項。根據《證券投資基金法》、《中央編辦關于私募股權基金管理職責分工的通知》、中國證監會授權以及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱“辦法”)有關規定,由基金業協會負責私募投資基金管理人登記和私募基金備案,并履行行業自律監管職能。

私募基金備案的17個常見問題

  1、私募基金登記備案的性質?
  答:私募投資基金管理人登記和私募基金備案不屬于行政許可事項。根據《證券投資基金法》、《中央編辦關于私募股權基金管理職責分工的通知》、中國證監會授權以及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱“辦法”)有關規定,由基金業協會負責私募投資基金管理人登記和私募基金備案,并履行行業自律監管職能。私募基金自律管理以信息披露為核心,以誠實守信為基礎。私募基金管理人承諾對所提供信息的真實性、準確性和完整性承擔法律責任。基金業協會對于私募投資基金管理人提供的登記備案信息不進行實質性事前審查。投資者進行私募基金投資時須謹慎判斷和識別風險。 
  2、私募基金登記備案的范圍
  答:私募證券投資基金、私募股權投資基金、創業投資基金等管理人應當向基金業協會履行私募投資基金管理人登記手續,所管理的私募基金應當履行基金備案手續。
  3、多長時間備案通過
  答:協會在收齊機構的申請材料及書面承諾函后,立即開展登記工作。協會可以采取約談高級管理人員、現場檢查、向中國證監會及其派出機構、相關專業協會征詢意見等方式對私募投資基金管理人提供的登記申請材料進行核查。
  除暫緩登記情形外,私募投資基金管理人提供的登記申請材料完備的,協會自收齊登記材料之日起20個工作日內,以通過網站公示私募投資基金管理人基本情況的方式,為私募投資基金管理人辦結登記手續,同時相應辦理會員入會手續。
  私募基金備案材料完備的,協會自收齊備案材料之日起20個工作日內,以通過網站公示私募基金基本情況的方式,為私募基金辦結備案手續。
  4、登記備案信息是否對外公示?
  協會將在官方網站(www.amac.org.cn)公示私募投資基金管理人、私募基金及私募基金從業人員的基本信息,并接受社會監督。全部公示信息是由經登記私募投資基金管理人提供的,管理人承諾對所提供信息的真實性、準確性和完整性承擔法律責任。
  基金管理人公示:包括基金管理人名稱、注冊地址、成立時間、登記時間、登記編號、企業性質、注冊資本/認繳資本、法定代表人/執行事務合伙人(委派代表)姓名及工作履歷、其他高管人員姓名、具有從業資格的員工人數、機構網址等基本信息。
  私募基金公示:包括私募基金名稱、基金編碼、幣種、成立時間、備案時間、基金類型、運作狀態、基金管理人名稱、管理類型、托管人名稱、主要投資領域等基本信息。
  從業人員公示:包括從業人員姓名、從業資格證書編號、注冊變更記錄等基本信息。
  5、從業資格的認定標準及注冊程序
  答:基金從業人員應當具備基金從業資格,遵守法律、行政法規,恪守職業道德和行為規范。根據《辦法》,目前私募基金從業資格認定包括兩種形式,通過私募基金從業資格考試或者最近三年從事投資管理相關業務。目前,從業資格認定主要根據是最近三年從事投資管理相關業務。協會將盡快完善從業資格管理體系。
  私募投資基金管理人應當事先確認本機構報送的從業人員注冊信息符合《辦法》規定的認定條件,并承擔核實責任。協會將予以進一步核對。如發現注冊信息存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏,協會將對私募投資基金管理人采取相應自律處分措施。涉嫌違法違規的,將移送中國證監會處理。
  6、私募基金管理人登記對企業名稱、經營范圍有何要求?名稱是否必須含有“私募”相關字樣?
  答:根據《私募基金管理人登記法律意見書指引》、《私募投資基金登記備案問題解答(七)》,私募基金管理人的名稱和經營范圍中應當包含“基金管理”、“投資管理”、“資產管理”、“股權投資”、“創業投資”等相關字樣。此外,從專業化經營和防范利益沖突角度出發,私募基金管理人不得兼營與私募基金可能存在沖突的業務、與買方“投資管理”業務無關的賣方業務以及其他非金融業務。
  根據《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》,協會鼓勵私募基金管理人在名稱中增加“私募”相關字樣,但目前暫不做強制性要求。
  7、目前一些地區對投資類企業的工商注冊及經營范圍、名稱等變更采取了相關的限制性措施。在這種情況下,如果已登記私募基金管理人的經營范圍和名稱不符合協會相關自律要求,但客觀上又無法完成工商信息變更的,如何處理?
  答:私募基金管理人的經營范圍和名稱的整改工作需要事先完成相關工商信息變更。考慮到近期各地相關工商注冊政策處于調整期,為不影響已登記的私募基金管理人開展業務,需提交相關法律意見書的私募基金管理人,若其經營范圍和名稱不符合協會相關自律要求,同時確出于客觀原因無法進行相關工商變更的,申請機構應書面承諾不開展與本機構所從事的具體私募基金業務類型無關的其他業務,并承諾待相關工商變更手續可正常辦理后,將及時完成經營范圍和名稱變更,并在私募基金登記備案系統中按要求及時更新變更后的工商信息。上述承諾情況應如實告知相關律師事務所及經辦律師,有私募基金產品的,應如實告知其投資者。
  若申請機構具有《私募基金登記備案相關問題解答(七)》明確禁止的經營范圍,應進行整改并完成相關工商信息變更后才能再次提交申請,此類情形包括:私募機構工商登記經營范圍及實際經營業務包含可能與私募投資基金業務存在沖突的業務(如民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等)。
  8、私募基金管理人登記對注冊資本/認繳資本、實收資本/實繳資本、實收/實繳比例等有何要求?
  答:《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》并未要求申請機構應當具備特定金額以上的資本金才可登記。但作為必要合理的機構運營條件,申請機構應根據自身運營情況和業務發展方向,確保有足夠的資本金保證機構有效運轉。相關資本金應覆蓋一段時間內機構的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。律師事務所應當對私募基金管理人是否具備從事私募基金管理人所需的資本金、資本條件等進行盡職調查并出具專業法律意見。
  針對私募基金管理人的實收資本/實繳資本不足100萬元或實收/實繳比例未達到注冊資本/認繳資本的25%的情況,協會將在私募基金管理人公示信息中予以特別提示,并在私募基金管理人分類公示中予以公示。
  9、私募基金管理人登記時機構需要制定哪些基本制度?
  答:私募基金管理人應參照協會發布的《私募投資基金管理人內部控制指引》、《私募基金管理人登記法律意見書指引》等規定制定并上傳相關制度,制度文件包括但不限于(視具體業務類型而定)運營風險控制制度、信息披露制度、機構內部交易記錄制度、防范內部交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內部審核流程及相關制度、私募基金宣傳推介、募集相關規范制度,以及適用于私募證券投資基金業務的公平交易制度、從業人員買賣證券申報制度等。
  此外,法律意見書中律師事務所應根據公司實際情況對制度是否具備有效執行的現實基礎和條件出具意見。例如,相關制度的建立是否與機構現有組織架構和人員配置相匹配,是否滿足機構運營的實際需求等。若私募基金管理人現有組織架構和人員配置難以完全自主有效執行相關制度,該機構可考慮采購外包服務機構的服務,包括律師事務所、會計師事務所等的專業服務。協會鼓勵私募基金管理人結合自身經營實際情況,通過選擇在協會備案的私募基金外包服務機構的專業外包服務,實現本機構風險管理和內部控制制度目標,降低運營成本,提升核心競爭力。若存在上述情況,請在申請私募基金管理人登記時,同時提交外包服務協議或外包服務協議意向書。
  10、申請機構注冊地和實際經營場所不在同一個行政區域是否影響登記備案?
  答:申請機構注冊地和實際經營場所不在同一個行政區域的,不影響私募基金管理人登記。但申請機構應對有關事項如實填報,律師事務所則需做好相關事實性陳述,說明管理人的經營地、注冊地分別所在地點,是否確實在實際經營地經營等事項。
  11、已登記且尚未備案私募基金產品的私募基金管理人,首次申請備案私募基金的備案流程有哪些?
  答:根據《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》要求,《公告》發布之前已登記且尚未備案私募基金產品的私募基金管理人,應當在首次申請備案私募基金產品之前補提《私募基金管理人登記法律意見書》,待提交的法律意見書辦理通過后,按照正常流程提交私募基金備案。
  12、怎么判定私募基金的合格投資人標準?
  答:根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》,私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力,投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關標準的單位和個人:
  (一)凈資產不低于1000萬元的單位;
  (二)金融資產不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。前款所稱金融資產包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產管理計劃、銀行理財產品、信托計劃、保險產品、期貨權益等。
   根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第13條有關規定,下列投資者視為合格投資者:
  (一)社會保障基金、企業年金等養老基金,慈善基金等社會公益基金;
  (二)依法設立并在中國證券投資基金業協會備案的投資計劃;
  (三)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業人員;
   (四)中國證監會規定的其他投資者。
  以合伙企業、契約等非法人形式,通過匯集多數投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的,私募基金管理人或者私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者,并合并計算投資者人數。但是,符合本條第(一)、(二)、(四)項規定的投資者投資私募基金的,不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。
  13、私募基金募集規模證明、實繳出資證明的備案要求有哪些?
  答:私募基金募集規模證明、實繳出資證明應為第三方機構出具的證明,包括基金托管人開具的資金到賬證明、驗資證明、銀行回單、包含實繳信息的工商登記調檔材料等出資證明文件。私募基金的募集資金不允許代付代繳。
  14、無托管的私募基金的備案要求有哪些?
  答:除基金合同或合伙協議另有約定外,私募基金應當由基金托管人托管。若私募基金沒有托管,請補充提交所有投資者簽署的無托管確認書(“無托管確認書”中說明“本基金無托管”),或在“管理人認為需要說明的其他問題”里說明,合同中明確約定本產品無托管且保障私募基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制的相關章節。
  15、私募基金投資者中涉及有限合伙企業的,需要穿透嗎?
  答:以合伙企業、契約等非法人形式,通過匯集多數投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的,請核實其是否在協會備案。如果已備案,請在“投資者明細”中填寫產品編碼;如果沒有備案,根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《私募投資基金募集行為管理辦法》相關規定,私募基金管理人或者私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者,并合并計算投資者人數,并在“投資者明細”中單獨列表填報該合伙企業、契約型基金的投資者出資情況。
  16、私募基金投資者包含員工跟投且跟投金額不滿足合格投資者標準的備案要求有哪些?
  答:符合《私募投資基金監督管理暫行辦法》第13條第(三)項所列的私募基金投資者中包含私募基金管理人及其員工跟投且跟投金額不滿足合格投資者標準的,應在私募基金登記備案系統“其他問題文件描述上傳”中上傳加蓋私募基金管理人簽章的員工在職證明和私募基金管理人與員工簽署的勞務合同,或私募基金管理人為員工繳納社保等相關證明勞務關系的文件。
  17、2016年12月31日之前,已登記的私募基金管理人高管從業資格沒有滿足《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》要求,私募基金管理人還可以申請備案私募基金產品嗎?
  答:根據《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》相關規定,已登記的私募基金管理人應當于2016年12月31日前取得基金從業資格。逾期未取得資格的,協會將暫停受理該機構的私募基金產品備案及其他重大事項變更申請。

  在2016年12月31日之前,如已登記的私募基金管理人相關高管人員(含法定代表人)不具備基金從業資格,不影響私募基金管理人申請備案私募基金產品。

私募基金備案的17個常見問題

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